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学人风采

南非的法治国父

    918日,有“诺贝尔奖”之称的台湾唐奖举颁奖典礼,将四大奖项之一的“法治颁给了一位独臂奇人物――南非的大法官奥比・克思。这项奖金高达千万人民奖项足以媲美诺贝尔和平,是首次用高额奖金表彰在法治域做出过伟献的人物。

似的高端奖项,不荣誉的励,更是一种提醒,提醒我科学发现的辛维护和平的巨、建法治的曲折……的确如此,端于两千多年前古希腊的法治思想,直到今日未在多国家生根;而那些法治相对发达的国家和地区,也无不是经历了漫、波折、彷徨乃至苦程。

克思在荣誉在于,他帮助南非向法治的关键时刻,闯过了跌宕汹涌的史三峡。似的关键时刻不仅发生在南非,也生在史上和当代的其他一些国家。些关键时刻能鼓舞和启其他正在向法治征程的国家和人民。

念的

“表彰他提升吾人法治之理解,普世人及正所作出卓越之献”,是唐奖给萨克思的颁奖词。他法治的献首先是从念上改了南非人民法治的理解,而种新的理解也正在影响世界上的其他地方。

早在南非曼德拉政府上台之前,克思在流亡革命组织ANC工作,便该组织制定了有关法律规则,融入了人保障的思想,包括当很多人不甚理解的“在任何情况下皆禁止酷刑逼供”的原。奉行条原则对一个随时处于危境地的海外反抗组织,困程度可想而知。但在克思的努力之下,条原ANC组织的人广接受。

他有一句名言是,“成功得到自由,比向加害于我��的人施以同害,更有力量”。法治用于保障每个人的自由,而不是用于复。克思本人就是念的身体力行者,他的一只手臂在暗中被炸断,但是他持用法治理念来保障行凶者的利。种主张宽容和和解的法治精神,南非民主化之后促成各方的和解打下了念基,使南非型平稳进行,法治的一步巩固造出了定的政治境。

克思之前的两千多年,法治的念已经经历了多次关化,每一次化都使法治的内涵更丰富,使之成一种更得追求的价

第一次关转变发生在两千多年的古希腊城邦。古希腊哲学家格拉底以坏年人思想的罪名被众人投票判死刑,他的思想后者柏拉里士多德从中看到了大众民主的危性,提出唯有法治才能避免力的用。在他眼中,法律是一种永恒不秩序的体,不受人的意志布。

但是种法律超越人的意志的念并没有受住大王和宗教力的侵。“国王的命令就是法律”,这样念很快开始流行了。直到1215年,英国宗教、王室和族之间错综力出现纷争,了限制国王绝对力,了大章,要求王室放弃部分力,接受法律限制。

然开了以具体定限制王的先例,但由于缺少具体的制度安排,且作为权力斗争的果,未能引起民众共支持,因此相关条款期停留在面上,王依然横肆虐。

五百多年后的十七世,洛克才从理论证了通法律限制国家力和保障民众自由的内在理路和必要性,并提出以力分立作为实现这种安排的制度保障。洛克的法治和分思想在引起了大洋彼岸美国建国者的重,他们经过127天的激烈辩论之后,就了一部沿用至今的美国法,并在法的庇下,建成了一个在很多方面堪当楷模的法治国。

十八世后的两百多年时间里,欧美世界一方面取得了工革命的巨大成就,另一方面以法治基石的国家建火朝天,民族国家一个个涌。或是被经济和政治上的双重成就冲昏了头脑,两次世界大,尤其以第二次世界大惨烈。

之后,国和国内都对战行了多轮审判,多残忍的真相浮出水面。争中一些国家以法律的名践踏人民自由、剥民众利,甚至施行种族屠的残酷真相震撼了法学界。人开始反思原有的法治理念,于是自然法理念再一次回――制定法之上有更高的正反正的法律是非法的。念直接促成了二之后人权观念成的法治要素。

制度的创设

著名政治学者福山断言,当代国家的所有件中,高效的法律机构也是最构建的,甚至比民主选举制度的建立。他,拉丁美洲大部分国家都已民主化了,但法治却普遍弱,尤其是司法腐相当流行。在史上,伴随着法治念的 迁,是法律制度的 创设 革, 程或漫 凑,或 顺畅 或曲折。

英国是最先从制度上确立法治的代国家。英国期施行的是封建制,除了中央君主,地方各主在自己的地上享有极高的力,其中就包括主法庭,裁决本地生的纠纷。直到十三世早期,国王也立了国王法庭,接受不服主法庭判决的地方民众的上。有趣的是,国王立国王法庭的最初目的并不那么高尚,并非主持正、宣王道、威服四海,而是通收取诉讼费盈利。

了吸引司法生意,国王法庭四巡回判,想方法从各方面提高判决的公正性,例如采用陪审团制度、规则等等。渐渐地,民众便直接选择到国王法庭起主法庭一步步落,最国王乘收回了主的司法种“生意”念的生,竟成了英国法治的关键时刻,从此开固的普通法传统,成就了后来遍布全球的英国模式法治。

注重公正性的英国法庭成了英国法治的摇篮,而大洋彼岸的美国最高法院法的捍者形象而威。美国独立三十多年后,一个出乎常的任命改了美国未来两百多年的政局。1801年,任失的美国总统亚当斯任命他的国尔为最高法院首席大法官。当斯将自己人安插在最高法院,最明机是制衡即将接任他的政治手――杰弗逊总统。就这样,阴差阳,一个有着高度政治抱的政客成了世人眼中本应专业俊、慎、睿智的首席大法官,然而就是这样一个政客,反而成了美国史上最大的首席大法官。

成就他史地位的是“伯里麦迪案”。通过该案,确立了美国最高法院立法机关所制定法案和行政机关法行审查权,也就是,最高法院有根据法裁决和审查其他两个国家分支的行这项权力被称司法审查权项创设,目前已普及到了世界上主要法治国家,成确保法治体制不受诡谲的政治波涛冲的重要制度屏障。

美国最高法院也通过这项权力确立在国家政治构中的地位,在今后两百多年的史中,多次出手,力挽狂,确保美国政局的定。最近的一次便是2000年戈与布什的总统选举似争在一些国家制造了政治动荡,多年无法和,但美国最高法院一定音,平息争,使力交接平完成。

南非便是一制度的受益者。曼德拉当南非总统后,任命克思为宪法法院大法官,但克思在日后的大法官生涯中曼德拉“毫不留情”,多次作出曼德拉的法令或行政行违宪法的判决。不偏不倚的判决使南非法法院得了公信力,渐渐修复了公众因常年种族隔离而法律的不信任感,成支撑南非法治大厦的梁柱。

法治的当代逆

然一些关键时刻清晰可辨,但欧美法治成熟的国家经过了漫的制度迁才形成目前定的法治秩序。似南非这样的法治后国家,在当代完成法治大临诸多挑

如果说历史上法治的关键时刻在于念的转变,在于制度的创设慢的成熟,那么在法治理念已成型并且深入人心的当代,一个国家法治程的突破,主要取决于政治智慧与勇气,取决于是否敢于大刀斧地改革阻碍法治步的制度。

一个引人注目且取得成功的例子是前苏联国格亚对警察制度的改革。在一些法治排行榜上,格位居欧国家的前列,尤其是它的警察法体制,但是个国家曾一度遭受警察腐重困

在“透明国”排名中,格2004年位居124名,但短短四年后便升至第67位。它的警察2003年在民意调查中信任率只有5%,七年后却成功逆升至87%

转变的关键时刻便是2004年由格亚时任新总统萨卡什利启的警察改革。他在两年时间内几乎将全国警察全部裁撤后大血,新警察加管,在提高警察待遇的同,也加重了对贪赃枉法警察的惩罚力度。最具象征性的是,格全国的警察局都用上透明的装示警察法的廉与透明理念。

墨西哥在2010年也采取了严厉的措施,一气解雇了三千多名腐警察,占全国警察人数的十分之一。并非是墨西哥首次采取釜底抽薪1995年,墨西哥新任总统塞迪略服最高法院二十六位大法官全部提前退休,以便他开始大刀斧地改革个臃、低效且深受政治困的最高法院,将它改革成一个真正的法法院,以带领墨西哥建立一个能干、专业诚实的司法体制。如今,然墨西哥在法治的一些方面存在问题,例如腐依然横行,但墨西哥法法院的表在拉丁美洲各国中位居前列。

以整治警察契机提升法治水平的包括香港特行政区。香港廉政公署成立后,首先大举调查香港警腐案件,在引起警后,港督出面与警和解,以赦免警察条件,取警队对廉政公署高准反腐的支持。自那以后,香港很快便高居世界清廉和法治指数的先位置。

有一国家和地区的法治突破性生在威权统治者向民选领导渡的刻。例如国在1987泰愚当选总统后,束了全斗的独裁治,国司法才真正实现了独立,立多年的法法院才可能开足力,大量清理违宪的法律法

国的情况也生在蒋国逝世之后的台湾和皮切利下台之后的智利。三个国家和地区的法治水平目前都位居世界前列,而它共同的特点是,在政治型之前,包括法法院在内的法治框架都已成型,只是由于受到制,无法全效运作,待政治力一旦解除,便迅速生,很快展成成熟的法治体制。表明法治制度并不需要等到特定的条件成熟才能立,它的先行创设有利于政治和社会的平稳转型。

南非是幸运的,这样一个多种族、有着深刻怨和复性的国家,在曼德拉、克思等睿智深的政治家的带领下,成功避了型陷阱,建立了固的法治秩序,向了治久安。不史上是当代,法治程的关键时刻都是力的刻,是使法律成个人尊与自由守者的刻,刻的来需要我用极大的勇气与耐心去召唤。

作者简介:叶竹盛,香港中文大学法学博士,广东地方法制中心研究员。 文章来源:《南风窗》2014年第21期。 发布时间:2014/11/23